A Garantia de Execução de 2%: Quem a Emite, Quando É Acionada e Como os Vendedores Abusam do Termo

Quase todo rascunho de contrato para açúcar ICUMSA 45 ou catodos de cobre contém uma cláusula que diz "O Vendedor emitirá uma garantia de execução de 2%". A cláusula é padrão em negócios institucionais e é inofensiva quando a sequência está correta. Torna-se uma ferramenta para extrair dinheiro quando a sequência é invertida. Este artigo explica quem emite a garantia de execução de 2%, quando é acionada e como reconhecer o seu uso indevido.

O que é uma garantia de execução

Uma garantia de execução, também chamada performance bond ou PB, é um compromisso independente de um banco de pagar ao comprador uma soma fixa se o vendedor não cumprir o contrato de fornecimento. A soma é tipicamente 2 % do valor do contrato; 5 % e 10 % são comuns na construção sob a FIDIC e em licitações governamentais. A garantia é independente do contrato subjacente: o banco paga contra uma demanda conforme sem investigar se o vendedor de fato inadimpliu.

As regras aplicáveis são a URDG 758 (Regras Uniformes da ICC para Garantias à Primeira Solicitação) para uma garantia à primeira solicitação, ou a ISP98 se a garantia for redigida como carta de crédito standby. O instrumento é transmitido por SWIFT MT760 do banco do vendedor ao banco do comprador, que o avisa ao comprador. Um MT799 não é uma garantia de execução, e tampouco o é uma carta escaneada.

Quem a emite e quando

O banco do vendedor emite a garantia em favor do comprador. Faz isso contra a linha de crédito ou a cobertura em dinheiro do vendedor, razão pela qual apenas um vendedor com relação bancária real pode fornecê-la. O timing segue a carta de crédito:

1. As partes assinam o contrato de compra e venda.
2. O banco do comprador emite a carta de crédito documentária por MT700, sujeita à UCP 600, com uma cláusula que a torna não operativa até o recebimento da garantia de execução, ou operativa desde a emissão com direito de cancelamento se nenhuma garantia chegar.
3. Dentro do prazo acordado, comumente três a sete dias bancários, o banco do vendedor emite a garantia de execução de 2 % por MT760, referenciando o contrato e o crédito.
4. O crédito torna-se operativo; o vendedor embarca; os documentos são apresentados e pagos.
5. A garantia expira na data declarada, normalmente um curto período após o embarque final, e é devolvida ou caduca.

O instrumento do comprador vem primeiro porque é o compromisso maior e mais decisivo: o crédito é por 100 % do valor da carga, a garantia por 2 %. Um vendedor que detém uma carta de crédito tem um documento bancável; um comprador que detém apenas uma garantia de execução tem 2 % de nada se não existir carga.

Regra: a garantia de execução é emitida pelo banco do vendedor depois da carta de crédito do comprador, nunca antes, e nunca contra uma taxa paga pelo comprador. Qualquer estrutura que inverta essa ordem inverteu o risco.

Quando a garantia é acionada

O comprador pode exigir o pagamento quando ocorre o evento descrito na garantia, tipicamente a falha em embarcar dentro do período de embarque do contrato. Segundo o Artigo 15 da URDG 758, a demanda deve ser acompanhada de uma declaração indicando em que aspecto o ordenante está em violação. A demanda deve ser apresentada nos balcões do garantidor antes do vencimento, na forma exigida pela garantia. O banco tem então cinco dias úteis para examinar e pagar. A garantia não compensa a perda total; cobre o custo de um primeiro embarque fracassado e mostra que o vendedor tinha a reputação necessária para obter um compromisso bancário.

Déficits de qualidade, demurrage e penalidades por atraso na entrega normalmente não são eventos de acionamento; são liquidados sob o contrato, salvo se o texto da garantia dispuser em contrário.

Como o termo é abusado

O que a cláusula deve dizer

• Emissor: um banco aceitável para o comprador, com BIC SWIFT indicado, ou uma seguradora garantidora nomeada no contrato.
• Montante: 2 % do valor do primeiro embarque ou do contrato, indicado em algarismos e moeda.
• Forma: garantia à primeira solicitação sujeita à URDG 758, ou standby sujeito à ISP98, transmitida por MT760.
• Gatilho: não embarque dentro do período de embarque indicado no SPA, com o texto da declaração de demanda.
• Prazo: dentro de um número fixo de dias bancários após o aviso do crédito, com o crédito não operativo até então.
• Validade: uma data declarada, não "até a conclusão".

Verificações práticas para compradores

Pergunte qual banco emitirá a garantia e confirme banco a banco que o vendedor é cliente. Recuse qualquer taxa vinculada à garantia. Confirme que garantia, carta de crédito e SPA usam o mesmo número de contrato, quantidade e período de embarque. Trate um vendedor que não consegue nomear um banco emissor como um vendedor sem produto. Uma usina de açúcar ou um produtor de cobre com contrato de fornecimento não terá qualquer dificuldade com nenhum desses pontos.