Гарантия исполнения 2 %: кто её выпускает, когда она исполняется и как продавцы злоупотребляют термином

Почти каждый проект контракта на сахар ICUMSA 45 или медные катоды содержит пункт «Продавец выпускает гарантию исполнения 2 %». Этот пункт стандартен для институциональных сделок и безвреден при правильной последовательности. Он становится инструментом выманивания денег, когда последовательность переворачивается. В этой статье объясняется, кто выпускает гарантию исполнения 2 %, когда она исполняется и как распознать злоупотребление ею.

Что такое гарантия исполнения

Гарантия исполнения, также называемая performance bond или PB, — независимое обязательство банка выплатить покупателю фиксированную сумму, если продавец не исполнит контракт поставки. Сумма обычно составляет 2 % от стоимости контракта; в строительстве по FIDIC и в государственных тендерах распространены 5 % и 10 %. Гарантия независима от основного контракта: банк платит против соответствующего требования, не выясняя, действительно ли продавец допустил неисполнение.

Регулирующие правила — URDG 758 (Унифицированные правила ICC для гарантий по требованию) для гарантии по требованию либо ISP98, если гарантия составлена как резервный аккредитив. Инструмент передаётся сообщением SWIFT MT760 от банка продавца банку покупателя, который авизует его покупателю. MT799 гарантией исполнения не является, как и сканированное письмо.

Кто и когда её выпускает

Банк продавца выпускает гарантию в пользу покупателя. Он делает это под кредитную линию продавца или денежное покрытие, поэтому предоставить её может только продавец с реальными банковскими отношениями. Сроки следуют за аккредитивом:

1. Стороны подписывают договор купли-продажи.
2. Банк покупателя выпускает документарный аккредитив сообщением MT700, подчинённый UCP 600, с оговоркой о том, что он не действует до получения гарантии исполнения, либо действует с момента выпуска с правом отмены, если гарантия не поступит.
3. В согласованный срок, обычно от трёх до семи банковских дней, банк продавца выпускает гарантию исполнения 2 % сообщением MT760 со ссылкой на контракт и аккредитив.
4. Аккредитив вступает в силу; продавец отгружает; документы представляются и оплачиваются.
5. Гарантия истекает в указанную дату, обычно вскоре после последней отгрузки, и возвращается либо утрачивает силу.

Инструмент покупателя идёт первым, потому что это более крупное и более решающее обязательство: аккредитив покрывает 100 % стоимости груза, гарантия — 2 %. Продавец, держащий аккредитив, имеет документ, принимаемый банком; покупатель, держащий только гарантию исполнения, имеет 2 % от ничего, если груза не существует.

Правило: гарантия исполнения выпускается банком продавца после аккредитива покупателя, никогда до него и никогда против сбора, уплаченного покупателем. Любая структура, переворачивающая этот порядок, перевернула риск.

Когда гарантия исполняется

Покупатель может потребовать платёж при наступлении события, описанного в гарантии, — как правило, неотгрузки в контрактный период отгрузки. Согласно статье 15 URDG 758 требование должно сопровождаться заявлением, указывающим, в чём приказодатель нарушил обязательства. Требование должно быть представлено в офис гаранта до истечения срока в форме, предусмотренной гарантией. Затем у банка есть пять рабочих дней на проверку и платёж. Гарантия не компенсирует весь убыток; она покрывает расходы на несостоявшуюся первую отгрузку и показывает, что продавец вообще обладал положением, позволяющим получить банковское обязательство.

Недостатки по качеству, демередж и штрафы за просрочку поставки обычно не являются основаниями для требования; они урегулируются по контракту, если текст гарантии не предусматривает иного.

Как злоупотребляют термином

Что должен содержать пункт

• Эмитент: банк, приемлемый для покупателя, с указанием SWIFT BIC, либо поручительская компания, названная в контракте.
• Сумма: 2 % от стоимости первой отгрузки или контракта, указанная цифрами и в валюте.
• Форма: гарантия по требованию, подчинённая URDG 758, или резервный аккредитив, подчинённый ISP98, передаваемые сообщением MT760.
• Основание требования: неотгрузка в период отгрузки, указанный в SPA, с формулировкой заявления к требованию.
• Сроки: в течение фиксированного числа банковских дней после авизования аккредитива, причём до этого аккредитив не действует.
• Истечение: указанная дата, а не «до завершения».

Практические проверки для покупателей

Спросите, какой банк выпустит гарантию, и подтвердите банк-банк, что продавец является его клиентом. Отказывайтесь от любого сбора, связанного с гарантией. Убедитесь, что гарантия, аккредитив и SPA используют один и тот же номер контракта, количество и период отгрузки. Относитесь к продавцу, который не может назвать банк-эмитент, как к продавцу без товара. У сахарного завода или производителя меди с контрактом поставки ни один из этих пунктов не вызовет затруднений.