2% 履约保函：由谁开立、何时支取，以及卖方如何滥用这一术语

几乎每一份 ICUMSA 45 食糖或铜阴极的合同草案都包含一条“卖方应开立 2% 履约保函”的条款。该条款在机构交易中是标准条款，顺序正确时无害。当顺序被颠倒时，它就成了榨取资金的工具。本文解释由谁开立 2% 履约保函、何时支取，以及如何识别其滥用。

什么是履约保函

履约保函，也称履约保证或 PB，是银行作出的独立承诺：如果卖方未能履行供应合同，则向买方支付一笔固定金额。该金额通常为合同价值的 2 %；在 FIDIC 项下的建筑工程和政府招标中，5 % 和 10 % 也很常见。保函独立于基础合同：银行凭相符的索偿付款，不调查卖方是否确实违约。

管辖规则为见索即付保函适用的 URDG 758（国际商会《见索即付保函统一规则》），或当保函以备用信用证形式起草时适用的 ISP98。该工具由卖方银行通过 SWIFT MT760 传送至买方银行，再由买方银行通知买方。MT799 不是履约保函，扫描的函件也不是。

由谁开立、何时开立

卖方银行以买方为受益人开立保函。它凭卖方的授信额度或现金保证金开立，这正是只有拥有真实银行关系的卖方才能提供保函的原因。时间顺序跟随信用证：

1. 双方签署买卖协议。
2. 买方银行通过 MT700 开立跟单信用证，受 UCP 600 管辖，并附条款规定在收到履约保函之前不生效，或自开立起生效但保留在未收到保函时撤销的权利。
3. 在约定期限内（通常为三至七个银行工作日），卖方银行通过 MT760 开立 2 % 履约保函，援引合同和信用证编号。
4. 信用证生效；卖方发货；提交单据并获付款。
5. 保函在其规定日期到期，通常是最后一次装运后的短期内，随后退回或失效。

买方的工具在先，因为它是更大、更具决定性的承诺：信用证覆盖货值的 100 %，保函仅为 2 %。持有信用证的卖方拥有一份可融资的单据；只持有履约保函的买方，在没有货物存在的情况下拿到的是“零的 2 %”。

原则：履约保函由卖方银行在买方信用证之后开立，绝不在其之前，也绝不以买方支付的费用为条件。任何颠倒这一顺序的结构，都颠倒了风险。

保函何时支取

当保函所述事件发生时（通常是未在合同装运期内发货），买方可要求付款。根据 URDG 758 第 15 条，索偿必须附有说明申请人在哪方面违约的声明。索偿必须在到期前以保函要求的形式提交至担保人柜台。银行随后有五个营业日进行审核和付款。保函并不补偿全部损失；它覆盖首次装运失败的成本，并表明卖方具备获得银行承诺的资格。

质量不足、滞期费和延迟交货罚款通常不是支取事件；除保函文本另有规定外，它们按合同结算。

该术语如何被滥用

条款应当怎么写

• 开立方：买方可接受的银行，注明 SWIFT BIC，或合同中指明的保证公司。
• 金额：首次装运或合同价值的 2 %，以数字和币种注明。
• 形式：受 URDG 758 管辖的见索即付保函，或受 ISP98 管辖的备用信用证，通过 MT760 传送。
• 触发条件：未在 SPA 规定的装运期内发货，并附索偿声明措辞。
• 时间：在信用证通知后固定数量的银行工作日内，在此之前信用证不生效。
• 到期：一个明确的日期，而不是“直至完成”。

买方的实务核查

询问由哪家银行开立保函，并通过银行间渠道确认卖方是该行客户。拒绝任何与保函相关的费用。确认保函、信用证和 SPA 使用相同的合同编号、数量和装运期。将无法指明开证行的卖方视为没有货物的卖方。拥有供应合同的糖厂或铜生产商对上述任何一点都不会感到为难。